В двух частях

Наиболее часто в качестве проверяющих выступают работники милиции. Их полномочия при проведении проверок торговой деятельности определены пунктом 25 ст.11 Закона РФ "О милиции", в соответствии с которым МИЛИЦИИ предоставлены следующие ПРАВА:

"При наличии данных о влекущем уголовную или административную ответственность нарушении законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность: беспрепятственно входить в помещения, занимаемые организациями независимо от подчиненности и форм собственности, в производственные помещения, используемые гражданами для занятия индивидуальной и иной трудовой деятельности и другими видами предпринимательства; проводить с участием собственника имущества либо его представителей или уполномоченных им лиц, а при отсутствии таковых - с участием представителей органов исполнительной власти и органов местного самоуправления осмотр производственных, складских, торговых и иных служебных помещений, транспортных средств, кредитные и финансовые операции, а также образцы сырья и продукции, опечатать кассы, помещения и места хранения документов, денег и товарно-материальных ценностей; проводить контрольные закупки; требования обязательного проведения проверок, инвентаризаций и ревизий производственной и финансово-хозяйственной деятельности организаций, а также проводить их; получать от должностных и материально-ответственных лиц сведения и объяснения по фактам нарушения законодательства; приостанавливать до устранения допущенных нарушений законодательства деятельность предприятий торговли, а равно граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере торговли, в случае неисполнения ими законного требования сотрудника милиции о прекращении нарушения".

Милиция в соответствии с пунктом 5 этой же статьи имеет право на составление протоколов об административном правонарушении, осуществлять административное задержание и применять иные меры, предусмотренные законом.

Как видим, у милиции много полномочий и поэтому отнеситесь серьёзно к нижеизложенным рекомендациям:

Рекомендация 1

В процессе общения старайтесь быть немногословными.

Рекомендация 2

Избегайте конфликта, т.к. из всех проверяющих органов только милиция имеет право задержать вас.

Рекомендация 3

Помните, что каждый час после составления протокола для вас дорог. Чем быстрее вы встретитесь с адвокатом или юристом, тем больше у вас шансов свести к минимуму негативные последствия проверки. Это объясняется тем, что самим протоколом не устанавливается мера ответственности. Её определяет либо руководство милиции, либо административная комиссия, либо суд.

Рекомендация 4

Помните, что в соответствии со ст.28.2.6 КоАП РФ милиция по вашей просьбе обязана вам немедленно предоставить копию протокола об административном правонарушении. Требуйте от сотрудников милиции исполнения данного положения. Если сотрудник милиции откажется его выполнить и составит протокол в единственном экземпляре, то при подписании:

 поставьте прочерки в незаполненных графах; Иначе в милиции могут их заполнить за вас.

Внимательно читайте протокол! В стандартном милицейском протоколе есть примерно такая фраза: «Я заявляю, что мой отказ от адвоката не является следствием моего затруднительного материального положения». Милиционеры будут вам объяснять, что это только вы пишите, что в деньгах не нуждаетесь. Но эта фраза впоследствии будет истолкована, что вы отказались от платного адвоката и бесплатный адвокат вам тоже не нужен. Я в этой графе всегда пишу: «От адвоката не отказываюсь» и роспись.

 письменно укажите на бланке протокола, что сотрудник милиции отказался передать вам копию протокола, несмотря на вашу просьбу; (Если таковой факт был)

 подпишите "С ПРОТОКОЛОМ НЕ СОГЛАСЕН" и поставьте дату под вашей подписью

.

Рекомендация 5

Если в отношении вас применяют административное задержание, не давайте повода к принятию к вам более жёстких мер. Статья 27.5 КоАП РФ устанавливает, что административное задержание может длиться не более 3-х часов. Помните, что только на свободе вы сможете эффективно защитить свои права.

Рекомендация 6

Во время проведения осмотра (досмотра) ни в коем случае не препятствуйте действиям сотрудников милиции.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

4. На основании вышеупомянутого п.25 ст.11 Закона "О милиции" вас имеют право проверить только при наличии данных о ваших нарушениях. Т.е. имеется в виду, что данные должны быть официальными. На основании полученного и зарегестрированого заявления от граждан.
Данные о нарушениях должны быть зарегистрированы в журнале дежурной части РОВД, а заявления и письма в журнале секретариата.

На основании зарегистрированных фактов нарушений сотрудникам милиции выдаётся направление на проверку конкретной торговой точки (именно, конкретной, т.е. нарушителя) с указанием конкретных мотивов, повлекших за собой проверку. Наличие такого направления у сотрудника милиции свидетельствует о наличии у него полномочий.

Некоторые сотрудники милиции игнорируют данное положение, ссылаясь на то, что в законе нигде не сказано об обязательном наличии направления. Однако, это не так.

В п.25 ст.11 Закона "О милиции" полномочия на проведение проверки предоставлены МИЛИЦИИ, т.е. ОРГАНУ, а НЕ СОТРУДНИКУ милиции.

От лица органа может выступать только начальник милиции или его заместители. Таким образом, именно начальнику милиции дано право использовать полномочия, предоставленные законом МИЛИЦИИ.

В реальной жизни начальник милиции физически не может единолично реализовать права, предоставленные милиции законом и, соответственно, делегирует частично эти права своим подчиненным на основании приказов, распоряжений, инструкций, направлений и т.п. Как правило, проверка конкретных торговых точек не включается в инструкции должностных лиц милиции. Приказы и распоряжения не могут быть изданы, а направления выданы без каких-либо оснований.

Таким образом, направление на проверку, выданное сотруднику милиции, свидетельствует о том, что данному сотруднику законно делегированы соответствующие полномочия на проведение проверки.

Следовательно, если сотрудник милиции не имеет направления на проведение проверки, то и составленный им протокол не имеет юридической силы.

Однако следует знать, что если сотрудник милиции ЛИЧНО заметил правонарушение (например, невыдачу чека), то он в соответствии с законом "О милиции" обязан немедленно принять меры к устранению нарушения и для этого ему направления не требуется.

5. В торговых, складских и служебных помещениях сотрудники милиции могут проводить досмотр товара только в присутствии владельца имущества либо его представителей или уполномоченных лиц. В случае же отсутствия владельца (собственника) товара досмотр может быть проведен только с участием двух понятых. По результатам досмотра составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе об административном нарушении. Данные нормы установлены ст.27.7 и 27.8 КоАП РФ.

Таким образом, в присутствии лишь продавцов сотрудник милиции может зайти в помещение, но досмотр производить самостоятельно не имеет права. Следовательно, протокол досмотра, составленный в отсутствие владельца имущества (товара) без участия двух понятых не будет иметь юридической силы.

О том, кто является представителями или уполномоченными лицами владельца будет сказано далее

Методы проведения досмотра и обыска практически не имеют существенных отличий.

При досмотре, как правило, спрашивают согласие собственника на вскрытие сумок, ящиков, коробок и т.п., при обыске этого не требуется. Однако по возможным последствиям досмотр и обыск имеют существенные различия:

 после проведения досмотра составляется протокол, на основании которого лицо может быть привлечено к административной ответственности (как правило, штрафу);

 после проведения обыска составляется протокол, на основании которого лицо могут привлечь не только к административной, но и при наличии оснований - к уголовной ответственности.

Кстати, сотрудникам милиции разрешается при наличии оснований проводить обыск. И для этого им не требуется иметь ордер на обыск, просто они обязаны уведомить прокурора об этом в течение 24-х часов с момента начала проведения обыска.

Кстати, необходимо разъяснить, что:

АДМИНИСТРАТИВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ - это ответственность физического лица за совершение правонарушений (проступков), предусмотренная Кодексом об административных правонарушениях РСФСР (предупреждение, штраф, арест, конфискация и др.)

УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ - это ответственность физического лица за совершение противоправных деяний, предусмотренная Уголовным Кодексом РФ (штраф, лишение свободы и др.).

Граница между административной и уголовной ответственностью достаточна прозрачна. И по ряду правонарушений одно легко может быть переквалифицировано в другое в ходе дознания и следствия. Если за данное правонарушение предусмотрена и административная и уголовная ответственность

6. Чем АКТ отличается от ПРОТОКОЛА?

АКТ - это документ, подтверждающий совершение некоего события (действия).

Проще говоря, актом подтверждается, что в конкретном месте и в конкретное время при конкретных обстоятельствах произошло конкретное событие. Акты имеют право составлять как любые граждане, так и любые юридические лица.

ПРОТОКОЛ - это документ, квалифицирующий событие (действие, бездействие лиц) как правонарушения (ст.28.2 КоАП).

В отличие от акта в протоколе кроме указания места, времени и обстоятельств совершения события, делается вывод о том, что данное событие является правонарушением. Протоколы имеют право составлять только уполномоченные на то лица, которым законодательством предоставлено право давать правовую оценку событию, указанному в протоколе.

Таким образом, если в акте делается вывод о том, что событие является правонарушением, то это уже по сути ПРОТОКОЛ, несмотря на то, что такой документ назвали АКТОМ. А протокол имеет право составлять (т.е. давать правовую оценку событию) только уполномоченное лицо. Соответственно, действия должностного лица по составлению такого протокола могут быть обжалованы. Например:

Налоговый инспектор составил документ под названием АКТ, в котором указал, что продавец нарушил правила торговли, т.е. совершил административное правонарушение (глава14 КоАП). В данном случае, несмотря на то, что документ называется актом, по сути он является ПРОТОКОЛОМ. А протокол О НАРУШЕНИИ ПРАВИЛ ТОРГОВЛИ имеет право составлять только должностное лицо, уполномоченное законодательством давать правовую оценку событиям по ст. глава14 КоАП. Налоговая инспекция не входит в перечень органов, которые уполномочены давать правовую оценку событиям по ст. глава14 КоАП. Следовательно, в случае признания действий должностных лиц неправомерными, данный ПРОТОКОЛ (несмотря на то, что он называется актом) должен быть признан недействительным на том основании, что составлен НЕ УПОЛНОМОЧЕННЫМ лицом. А, следовательно, такой протокол не имеет юридической силы.

Должностные лица обязаны давать в протоколах правовую оценку событиям (квалифицировать как правонарушение) только в пределах своих полномочий. Пример:

Сотрудник милиции составил протокол, в котором указал, что продавец нарушил правила торговли (глава14 КоАП). Однако, в соответствии с действующим законодательством сотруднику милиции не предоставлено полномочий давать правовую оценку правонарушениям по ст. глава14 КоАП. Соответственно, сотрудник милиции должен был составить не протокол, а АКТ, в котором только зафиксировать факт события без квалификации его как правонарушения, и в дальнейшем передать это акт в компетентный орган для правовой оценки (например, в административную комиссию). Однако, сотрудник милиции составил ПРОТОКОЛ, т.е. дал правовую оценку событию как правонарушению, не имея на то законных полномочий. Следовательно, действия сотрудника милиции могут быть обжалованы. И в случае, если его действия будут признаны неправомерными, то данный протокол должен быть признан недействительным на том основании, что составлен НЕ УПОЛНОМОЧЕННЫМ лицом.

Кроме того, следует иметь в виду, что в случае признания действий должностных лиц неправомерными, вы приобретаете право на возмещение ущерба и компенсации морального вреда.

7. При составлении протокола (постановления) нарушителю должны разъясняться его права, предусмотренные ст.28.2.4 КоАП, и об этом должна быть сделана соответствующая запись в протоколе.

Следовательно, если проверяющий не разъяснил нарушителю его права и не сделал соответствующую запись в протокол, то действия проверяющего могут быть признаны неправомерными.

Кстати, в соответствии с главами 24 и  25 КоАП нарушитель имеет следующие права и обязанности.

ПРАВА НАРУШИТЕЛЯ

знакомиться с материалами дела;

 давать объяснения;

 представлять доказательства;

 заявлять ходатайства;

 при рассмотрении дел пользоваться юридической помощью адвокатов;

 выступать на родном языке и пользоваться услугами переводчика;

 обжаловать постановления по делу;

Дело о привлечении лица к административной ответственности вправе быть рассмотрено лишь в присутствии этого лица.

Однако может быть рассмотрено в его отсутствии исключительно в случаях, когда имеются данные, что лицо своевременно извещено о месте и времени рассмотрения дела и если от него не поступила ходатайство об отложении рассмотрения дела.

Продолжение в части 2 (см. ниже по тексту. Или: http://bulochnikov.livejournal.com/40382.html )