Лилиан Хофмайстер, доктор права, судья Конституционного суда Австрии, основатель и президент Австрийской ассоциации женщин-судей



С 14 ДО 18 - ПО ЗАКОНУ «ДЕТИ»?
Размышления о тенденциях в законодательстве страны и Европейского Союза

Статья была представлена в качестве доклада на форуме Австрийского сексологического общества «Сексуальность - угроза или право человека?» (январь 2004 г.).

ВСТУПИТЕЛЬНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ И ЛИЧНЫЙ ПОДХОД

   Уже много лет я занимаюсь «утвердительным действием» и проблемами борьбы с дискриминацией женщин. Мой подход к этой работе основан на законе и правах человека. С 1998 г. я являюсь членом Конституционного суда, при том, что моя специализация как судьи - коммерческое право. Также я была соавтором австрийского Закона о защите от насилия, вступившего в силу в 1997 г., который регулирует случаи насилия в семье, не подпадающие под действие уголовного права. Этот закон стал образцом для аналогичного законодательства стран Европы и других частей света.
   Рассматриваемый мною в этом докладе вопрос весьма деликатен, поскольку любой специалист, высказывающийся по вопросам сексуальности, вызывает к себе повышенный личный интерес, и его рассматривают не только как эксперта, но и как представителя той или иной сексуальной ориентации.

ИСТОРИЧЕСКИЕ ТЕНДЕНЦИИ ВОЗРАСТНЫХ ОГРАНИЧЕНИЙ В АВСТРИЙСКОМ ПРАВЕ

   Австрия - член Совета Европы и Европейского Союза. С 1964 г. Европейская конвенция прав человека и ее дополнительные протоколы имеют в Австрии конституционный статус. Австрия подписала Конвенцию ООН о правах ребенка и в 1993 г. ратифицировала ее в качестве обычного, то есть не конституционного, закона.
   Одна из целей, декларируемых Европейским Союзом как законодательным органом, - борьба с сексуальной эксплуатацией детей и детской порнографией. Соответствующее Рамочное решение 2004/68/JI от 22.12.2003 содержит следующее юридическое определение в статье 1(a): «Ребенком является любое лицо, не достигшее 18-летнего возраста». Давайте обсудим законопроект 2004 г. «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Австрийской Республики», который ставит себе целью воплощение намерений Рамочного решения в законодательстве Австрии о сексуальных преступлениях.
   В рассматриваемом контексте возникает вопрос: каким образом это новое для Австрии определение ребенка можно согласовать со структурой нашего законодательства, и в какой степени уголовное право подходит для разумного ограничения сексуальной активности подростков в рамках этой «защиты от изображения»?
   После 1945 г. юридическая система Австрии развилась в тонко отрегулированную структуру демократического права. История нашего законодательства последних 50 лет отражает процесс последовательного снижения возрастных ограничений, основанного на убеждении общества в том, что подростки, получая своевременное и соответствующее их возрасту образование, прививающее им самостоятельность и ответственность, должны готовиться ко взрослой жизни, имея полноценные права и обязанности.
   Австрийское законодательство определяет ребенка как лицо, не достигшее 7-летнего возраста. Лица старше 7-и лет, но младше 14-и называются «незрелыми несовершеннолетними». Лица от 14-и до 18-и именуются «зрелыми несовершеннолетними», или подростками. Эта возрастная группа подлежит уголовной ответственности в системе ювенальной юстиции. В соответствии со своим имущественным положением подростки могут брать на себя контрактные обязательства, вытекающие из частного права. Таким образом, с юридической точки зрения, в Австрии не существует «детей» в возрасте от 7-и лет и старше.
   Примеры упомянутой мною тенденции снижения возрастных ограничений в Австрии: возраст гражданского совершеннолетия - был постепенно снижен с 21 года до 18 лет; брачный возраст для обоих полов - 16 лет (может меняться по решению суда); активное избирательное право (право голосовать на выборах в законодательные органы): на федеральном уровне - с 18 лет, в четырех из девяти федеральных земель - с 16 лет; пассивное избирательное право (право выставлять свою кандидатуру) - с 19 лет; возраст призыва в армию - 17 лет; водительские права: на автомобиль - с 17 лет, на мотоцикл - с 16 лет, на мотороллер - с 15 лет; право на приобретение и просмотр порнографии - с 16 лет; право курить сигареты и пить спиртные напитки на публике - с 16 лет; право находиться вне дома без родителей в любое время суток - с 16 лет; право на самостоятельную смену вероисповедания - с 14 лет; право распоряжаться собственным имуществом по завещанию (завещательное право) - с 14 лет; ответственность по Уголовному кодексу и гражданским искам - с 14 лет; право на аборт по личному выбору - с 14 лет; право на секс с партнером любого возраста (возраст согласия) - с 14 лет; право самостоятельно выбирать медицинские услуги - с 14 лет; право решать, с кем жить в случае развода родителей - с 14 лет; право на участие в демократическом самоуправлении школы - с 14 лет; право подавать ходатайство о политическом убежище - с 14 лет; и многое другое.
   Если при таком положении дел мы вдруг ни с того ни с сего объявим подростков «детьми», с нешуточными последствиями с точки зрения уголовного права, мы вступим в явное противоречие сами с собой. Меня особенно тревожит тот факт, что «защита от изображения» может сделать подростков не только «жертвами», но и «преступниками».
   Если мы вспомним при этом, что средний возраст, в котором молодые австрийцы вступают в свой первый желаемый сексуальный контакт, - 15 лет, что они прекрасно умеют пользоваться мобильными телефонами и другими устройствами для отправки и получения изображений в бытовых условиях и что норма австрийской молодежной культуры - делать это без особых раздумий, ради забавы, «просто так» - только тогда мы поймем те далеко идущие последствия, которые будет иметь уголовный запрет на приобретение и хранение любых эротических изображений лиц моложе 18 лет. Запрет на «виртуальную порнографию» также вызывает немало вопросов (ст. 207a УК Австрии «Порнографические изображения несовершеннолетних»).

ИНФОРМАЦИОННОЕ ОБЩЕСТВО В ГЛОБАЛИЗОВАННОМ КУЛЬТУРНОМ ПОЛЕ

   Сегодня молодые люди живут в окружении глобализованной культуры поп-музыки и развлечений, с одной стороны, и всемирной сети коммуникаций, не знающей границ, с другой. «Экстремальные идеи» распространяются в ней в любое время дня и ночи, мгновенно и повсеместно. С тем смятением в умах, которое создают эти несущие в себе агрессию и насилие и крайне унизительные для женщин информационные потоки, трудно справиться даже взрослым, не говоря уже о детях и подростках. В этих условиях глобальной коммерциализации и так уже нелегко свободно развиваться, расти самостоятельной личностью с сексуальной ориентацией, основанной на собственных врожденных наклонностях. Развитие личности - и сексуальной ориентации как ее неотъемлемой части - могут серьезно нарушить - и даже сделать решительно невозможным - непродуманные запреты со стороны уголовного закона.
   В конце концов, как человек становится взрослым? Сначала ты ребенок, затем «старый» ребенок, а потом, в 18 лет, вдруг откуда ни возьмись, как по мановению волшебной палочки, «материализуется» взрослый? Это очень похоже на представление некоторых людей о том, что как по мановению волшебной палочки может «вдруг» материализоваться демократия или прекратиться война и воцариться вечный мир!

«В НАЧАЛЕ БЫЛО ОБРАЗОВАНИЕ...»
ВЛАСТЬ ОПРЕДЕЛЕНИЙ В РУКАХ ОТЦОВ И СЕКСУАЛЬНОСТЬ

   «В начале было образование...» - слова из знаменитой книги Элис Миллер. Цель любого образования - по мере взросления помогать молодым людям становиться уверенными в себе, сознательными взрослыми, чувствующими свою гражданскую ответственность и понимающими, как нужно работать для укрепления мира и всеобщего благоденствия. Такие люди должны хорошо знать и смело пользоваться своими гражданскими правами. Образно говоря, такие люди всегда ходят с гордо поднятой головой. Нам нужны не только и не столько падкие на рекламу потребители, сколько граждане мира!
   С сожалением мы вынуждены согласиться с великим немецким социологом Хорстом Геррманном в том, что в западных демократиях - и среди них в «Европе патриотов» - «патрономия» (Геррманн образовал это слово от греческих «патер» - отец - и «номос» - закон), то есть власть давать определения, принадлежит отцам. В связи с этим не удивляет, что закон хотят использовать для возвращения к патриархату и формулируют его соответствующим образом. В этом процессе не находится места для участия сыновей и дочерей, и свободное развитие личности в соответствии с присущей ей от рождения сексуальной ориентацией становится неосуществимым. Но вернемся к Австрии: даже несмотря на то, что это родина самого Фрейда, половое просвещение здесь до сих пор остается на совершенно зачаточном уровне. В общем и целом у нас царит замалчивание проблем в школе и дома, отсутствие интереса взрослых к вопросам подростков и всеобщее невежество. Неправительственные организации действуют не везде, их сфера деятельности предельно ограничена, их финансирование не гарантируется. Итоговая оценка - неудовлетворительно.

ПРОТИВ ИНФАНТИЛИЗАЦИИ И КРИМИНАЛИЗАЦИИ ЮНОШЕСТВА
ВОЙНУ ПРОТИВ ДЕТСКОЙ ПОРНОГРАФИИ ХОТЯТ ВЕСТИ НЕГОДНЫМИ СРЕДСТВАМИ

   Возвращение к патриархату и криминализация подростков под видом их «защиты от изображения» - неверный ответ законодателя на животрепещущие вопросы современности. Среди них вопрос борьбы с коммерческой детской порнографией - безусловно, один из важнейших, ибо детям и подросткам - жертвам сексуальных злоупотреблений - особенно трудно сформироваться как личностям и стать полноценными гражданами мира. Однако юридически нецелесообразно, более того, вредно создавать с этой целью новые составы преступлений, якобы «защищающие от изображения» подростков и взрослых, «выглядящих, как дети», особенно если в этих составах будет фигурировать определение детей как «лиц, не достигших 18-летнего возраста», что противоречит действующей законодательной базе и не соответствует действительности. Образно выражаясь, критикуемый мною законопроект начал работу «не на той стройке».
   И все же весьма вероятно, что «не те» лица, а именно подростки как социальная группа, стремящаяся познать сексуальность и испытать ее на практике, окажутся под ударом нового закона, что может привести к инфантилизации и криминализации всего гражданского общества. А внезапная криминализация значительных масс населения неизбежно порождает проблемы применения закона, ведь ни одна страна не готова к немедленному преследованию большого количества новых «преступников». Как минимум на среднесрочную перспективу это поднимет вопрос об избирательности применения такого закона, а следовательно, о его конституционности. К счастью, история научила народы Европы ценить демократический конституционный порядок как источник безопасности и мира. В этом отношении предлагаемые законодательные меры против «детской» порнографии одновременно и слишком узки, и слишком широки: узки в том смысле, что не обеспечивают привлечения к ответственности виновных в коммерческой детской порнографии, а широки потому, что заставляют подростков бежать от общества и закона и делают их родителей и сексуальных партнеров потенциальными жертвами шантажа.

ПОДРОСТКИ ТОЖЕ ИМЕЮТ ПРАВА ЧЕЛОВЕКА
ДИСКРИМИНАЦИЯ ПО ПРИЗНАКУ ВОЗРАСТА

   Подростки не растут бесправными существами: они, как и взрослые, являются субъектами права, и Права Человека присущи им в равной мере. Противореча статье 8 Европейской конвенции прав человека (о праве на неприкосновенность частной жизни) и статье 13.1 Договора Евросоюза (о запрете дискриминации по признаку возраста), а также в свете упомянутой мною исторической тенденции развития законодательства, обсуждаемое нами Рамочное решение Совета ЕС и его реализация в виде законопроекта австрийского федерального правительства о создании новых составов преступлений, направленных на «защиту» «детей» старше 14 лет «от изображения», преследуют ложные цели и юридически несостоятельны. Истинные же цели борьбы против детской порнографии, а именно уничтожение ее рынка, осуждение его организаторов, «кукловодов» и потребителей как преступников и окончательное их устранение, недостижимы с помощью предлагаемых законодательных мер. Вместо этого они способны лишь подорвать правовые позиции юношества, нарушая либо серьезно ограничивая его фундаментальные права, а Рамочное решение к тому же прямо противоречит основным законам Европейского Союза, запрещающим любую дискриминацию по признаку возраста.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ЛИЧНОЕ МНЕНИЕ

   Мы все должны предельно внимательно следить за тем, какие вопросы задаются правовой системе. Неверные вопросы приводят к тому, что мы получаем неверные ответы либо вовсе их не получаем. На мой взгляд, в нынешние времена, ориентированные на результат лишь поверхностно, это важнейший метод поиска подходов к насущным проблемам современности, для которых мировое сообщество обязано находить самые надежные решения.