С 14 до 18 - по закону «дети»?

Лилиан Хофмайстер, доктор права, судья Конституционного суда Австрии, основатель и президент Австрийской ассоциации женщин-судей



С 14 ДО 18 - ПО ЗАКОНУ «ДЕТИ»?
Размышления о тенденциях в законодательстве страны и Европейского Союза

Статья была представлена в качестве доклада на форуме Австрийского сексологического общества «Сексуальность - угроза или право человека?» (январь 2004 г.).

ВСТУПИТЕЛЬНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ И ЛИЧНЫЙ ПОДХОД

   Уже много лет я занимаюсь «утвердительным действием» и проблемами борьбы с дискриминацией женщин. Мой подход к этой работе основан на законе и правах человека. С 1998 г. я являюсь членом Конституционного суда, при том, что моя специализация как судьи - коммерческое право. Также я была соавтором австрийского Закона о защите от насилия, вступившего в силу в 1997 г., который регулирует случаи насилия в семье, не подпадающие под действие уголовного права. Этот закон стал образцом для аналогичного законодательства стран Европы и других частей света.
   Рассматриваемый мною в этом докладе вопрос весьма деликатен, поскольку любой специалист, высказывающийся по вопросам сексуальности, вызывает к себе повышенный личный интерес, и его рассматривают не только как эксперта, но и как представителя той или иной сексуальной ориентации.

 

ИСТОРИЧЕСКИЕ ТЕНДЕНЦИИ ВОЗРАСТНЫХ ОГРАНИЧЕНИЙ В АВСТРИЙСКОМ ПРАВЕ

   Австрия - член Совета Европы и Европейского Союза. С 1964 г. Европейская конвенция прав человека и ее дополнительные протоколы имеют в Австрии конституционный статус. Австрия подписала Конвенцию ООН о правах ребенка и в 1993 г. ратифицировала ее в качестве обычного, то есть не конституционного, закона.
   Одна из целей, декларируемых Европейским Союзом как законодательным органом, - борьба с сексуальной эксплуатацией детей и детской порнографией. Соответствующее Рамочное решение 2004/68/JI от 22.12.2003 содержит следующее юридическое определение в статье 1(a): «Ребенком является любое лицо, не достигшее 18-летнего возраста». Давайте обсудим законопроект 2004 г. «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Австрийской Республики», который ставит себе целью воплощение намерений Рамочного решения в законодательстве Австрии о сексуальных преступлениях.
   В рассматриваемом контексте возникает вопрос: каким образом это новое для Австрии определение ребенка можно согласовать со структурой нашего законодательства, и в какой степени уголовное право подходит для разумного ограничения сексуальной активности подростков в рамках этой «защиты от изображения»?
   После 1945 г. юридическая система Австрии развилась в тонко отрегулированную структуру демократического права. История нашего законодательства последних 50 лет отражает процесс последовательного снижения возрастных ограничений, основанного на убеждении общества в том, что подростки, получая своевременное и соответствующее их возрасту образование, прививающее им самостоятельность и ответственность, должны готовиться к взрослой жизни, имея полноценные права и обязанности.
   Австрийское законодательство определяет ребенка как лицо, не достигшее 7-летнего возраста. Лица старше 7-и лет, но моложе 14-и называются «незрелыми несовершеннолетними». Лица от 14-и до 18-и именуются «зрелыми несовершеннолетними», или подростками. Эта возрастная группа подлежит уголовной ответственности в системе ювенальной юстиции. В соответствии со своим имущественным положением подростки могут брать на себя контрактные обязательства, вытекающие из частного права. Таким образом, с юридической точки зрения, в Австрии не существует «детей» в возрасте 7-и лет и старше.
   Примеры упомянутой мною тенденции снижения возрастных ограничений в Австрии: возраст гражданского совершеннолетия - был постепенно снижен с 21 года до 18 лет; брачный возраст для обоих полов - 16 лет (может меняться по решению суда); активное избирательное право (право голосовать на выборах в законодательные органы): на федеральном уровне - с 18 лет, в четырех из девяти федеральных земель - с 16 лет; пассивное избирательное право (право выставлять свою кандидатуру) - с 19 лет; возраст призыва в армию - 17 лет; водительские права: на автомобиль - с 17 лет, на мотоцикл - с 16 лет, на мотороллер - с 15 лет; право на приобретение и просмотр порнографии - с 16 лет; право курить сигареты и пить спиртные напитки на публике - с 16 лет; право находиться вне дома без родителей в любое время суток - с 16 лет; право на самостоятельную смену вероисповедания - с 14 лет; право распоряжаться собственным имуществом по завещанию (завещательное право) - с 14 лет; ответственность по Уголовному кодексу и гражданским искам - с 14 лет; право на аборт по личному выбору - с 14 лет; право на секс с партнером любого возраста (возраст согласия) - с 14 лет; право самостоятельно выбирать медицинские услуги - с 14 лет; право решать, с кем жить в случае развода родителей - с 14 лет; право на участие в демократическом самоуправлении школы - с 14 лет; право подавать ходатайство о политическом убежище - с 14 лет; и многое другое.
   Если при таком положении дел мы вдруг ни с того ни с сего объявим подростков «детьми», с нешуточными последствиями с точки зрения уголовного права, мы вступим в явное противоречие сами с собой. Меня особенно тревожит тот факт, что «защита от изображения» может сделать подростков не только «жертвами», но и «преступниками».
   Если мы вспомним при этом, что средний возраст, в котором молодые австрийцы вступают в свой первый желаемый сексуальный контакт, - 15 лет, что они прекрасно умеют пользоваться мобильными телефонами и другими устройствами для отправки и получения изображений в бытовых условиях и что норма австрийской молодежной культуры - делать это без особых раздумий, ради забавы, «просто так» - только тогда мы поймем те далеко идущие последствия, которые будет иметь уголовный запрет на приобретение и хранение любых эротических изображений лиц моложе 18 лет. Запрет на «виртуальную порнографию» также вызывает немало вопросов (ст. 207a УК Австрии «Порнографические изображения несовершеннолетних»).

 

ИНФОРМАЦИОННОЕ ОБЩЕСТВО В ГЛОБАЛИЗОВАННОМ КУЛЬТУРНОМ ПОЛЕ

   Сегодня молодые люди живут в окружении глобализованной культуры поп-музыки и развлечений, с одной стороны, и всемирной сети коммуникаций, не знающей границ, с другой. «Экстремальные идеи» распространяются в ней в любое время дня и ночи, мгновенно и повсеместно. С тем смятением в умах, которое создают эти несущие в себе агрессию и насилие и крайне унизительные для женщин информационные потоки, трудно справиться даже взрослым, не говоря уже о детях и подростках. В этих условиях глобальной коммерциализации и так уже нелегко свободно развиваться, расти самостоятельной личностью с сексуальной ориентацией, основанной на собственных врожденных наклонностях. Развитие личности - и сексуальной ориентации как ее неотъемлемой части - могут серьезно нарушить - и даже сделать решительно невозможным - непродуманные запреты со стороны уголовного закона.
   В конце концов, как человек становится взрослым? Сначала ты ребенок, затем «старый» ребенок, а потом, в 18 лет, вдруг откуда ни возьмись, как по мановению волшебной палочки, «материализуется» взрослый? Это очень похоже на представление некоторых людей о том, что как по мановению волшебной палочки может «вдруг» материализоваться демократия или прекратиться война и воцариться вечный мир!

 

«В НАЧАЛЕ БЫЛО ОБРАЗОВАНИЕ...»
ВЛАСТЬ ОПРЕДЕЛЕНИЙ В РУКАХ ОТЦОВ И СЕКСУАЛЬНОСТЬ

   «В начале было образование...» - слова из знаменитой книги Элис Миллер. Цель любого образования - по мере взросления помогать молодым людям становиться уверенными в себе, сознательными взрослыми, чувствующими свою гражданскую ответственность и понимающими, как нужно работать для укрепления мира и всеобщего благоденствия. Такие люди должны хорошо знать и смело пользоваться своими гражданскими правами. Образно говоря, такие люди всегда ходят с гордо поднятой головой. Нам нужны не только и не столько падкие на рекламу потребители, сколько граждане мира!
   С сожалением мы вынуждены согласиться с великим немецким социологом Хорстом Геррманном в том, что в западных демократиях - и среди них в «Европе патриотов» - «патрономия» (Геррманн образовал это слово от греческих «патер» - отец - и «номос» - закон), то есть власть давать определения, принадлежит отцам. В связи с этим не удивляет, что закон хотят использовать для возвращения к патриархату и формулируют его соответствующим образом. В этом процессе не находится места для участия сыновей и дочерей, и свободное развитие личности в соответствии с присущей ей от рождения сексуальной ориентацией становится неосуществимым. Но вернемся к Австрии: даже несмотря на то, что это родина самого Фрейда, половое просвещение здесь до сих пор остается на совершенно зачаточном уровне. В общем и целом у нас царит замалчивание проблем в школе и дома, отсутствие интереса взрослых к вопросам подростков и всеобщее невежество. Неправительственные организации действуют не везде, их сфера деятельности предельно ограничена, их финансирование не гарантируется. Итоговая оценка - неудовлетворительно.

 

ПРОТИВ ИНФАНТИЛИЗАЦИИ И КРИМИНАЛИЗАЦИИ ЮНОШЕСТВА
ВОЙНУ ПРОТИВ ДЕТСКОЙ ПОРНОГРАФИИ ХОТЯТ ВЕСТИ НЕГОДНЫМИ СРЕДСТВАМИ

   Возвращение к патриархату и криминализация подростков под видом их «защиты от изображения» - неверный ответ законодателя на животрепещущие вопросы современности. Среди них вопрос борьбы с коммерческой детской порнографией - безусловно, один из важнейших, ибо детям и подросткам - жертвам сексуальных злоупотреблений - особенно трудно сформироваться как личностям и стать полноценными гражданами мира. Однако юридически нецелесообразно, более того, вредно создавать с этой целью новые составы преступлений, якобы «защищающие от изображения» подростков и взрослых, «выглядящих, как дети», особенно если в этих составах будет фигурировать определение детей как «лиц, не достигших 18-летнего возраста», что противоречит действующей законодательной базе и не соответствует действительности. Образно выражаясь, критикуемый мною законопроект начал работу «не на той стройке».
   И все же весьма вероятно, что «не те» лица, а именно подростки как социальная группа, стремящаяся познать сексуальность и испытать ее на практике, окажутся под ударом нового закона, что может привести к инфантилизации и криминализации всего гражданского общества. А внезапная криминализация значительных масс населения неизбежно порождает проблемы применения закона, ведь ни одна страна не готова к немедленному преследованию большого количества новых «преступников». Как минимум на среднесрочную перспективу это поднимет вопрос об избирательности применения такого закона, а следовательно, о его конституционности. К счастью, история научила народы Европы ценить демократический конституционный порядок как источник безопасности и мира. В этом отношении предлагаемые законодательные меры против «детской» порнографии одновременно и слишком узки, и слишком широки: узки в том смысле, что не обеспечивают привлечения к ответственности виновных в коммерческой детской порнографии, а широки потому, что заставляют подростков бежать от общества и закона и делают их родителей и сексуальных партнеров потенциальными жертвами шантажа.

 

ПОДРОСТКИ ТОЖЕ ИМЕЮТ ПРАВА ЧЕЛОВЕКА
ДИСКРИМИНАЦИЯ ПО ПРИЗНАКУ ВОЗРАСТА

   Подростки не растут бесправными существами: они, как и взрослые, являются субъектами права, и Права Человека присущи им в равной мере. Противореча статье 8 Европейской конвенции прав человека (о праве на неприкосновенность частной жизни) и статье 13.1 Договора Евросоюза (о запрете дискриминации по признаку возраста), а также в свете упомянутой мной исторической тенденции развития законодательства, обсуждаемое нами Рамочное решение Совета ЕС и его реализация в виде законопроекта австрийского федерального правительства о создании новых составов преступлений, направленных на «защиту» «детей» старше 14 лет «от изображения», преследуют ложные цели и юридически несостоятельны. Истинные же цели борьбы против детской порнографии, а именно уничтожение ее рынка, осуждение его организаторов, «кукловодов» и потребителей как преступников и окончательное их устранение, недостижимы с помощью предлагаемых законодательных мер. Вместо этого они способны лишь подорвать правовые позиции юношества, нарушая либо серьезно ограничивая его фундаментальные права, а Рамочное решение к тому же прямо противоречит основным законам Европейского Союза, запрещающим любую дискриминацию по признаку возраста.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ЛИЧНОЕ МНЕНИЕ

   Мы все должны предельно внимательно следить за тем, какие вопросы задаются правовой системе. Неверные вопросы приводят к тому, что мы получаем неверные ответы либо вовсе их не получаем. На мой взгляд, в нынешние времена, ориентированные на результат лишь поверхностно, это важнейший метод поиска подходов к насущным проблемам современности, для которых мировое сообщество обязано находить самые надежные решения.

Библиография:

Adamovich, Ludwig K., Funk, Bernd-Christian & Holzinger, Gerhart. Österreichisches Staatsrecht, Vol. 3: Grundrechte, Springer 2003
Berka, Walter. Die Grundrechte: Grundfreiheiten und Menschenrechte in Österreich, Springer 1999
Chomsky, Noam. War against people, Europa 2001
Dittrich-Tades, Robert Helmuth (Ed.). Allgemeines Bürgerliches Gesetzbuch und Nebengesetze, Manz 2003
Flossmann, Ursula (Ed.). Probleme bei der Strafverfolgung von Gewalt in Familien, Trauner 2003
Gruen, Arno. Der Verrat am Selbst, dtv 1992
Gruen, Arno. Der Fremde in uns, Klett-Cotta 2002
Gruen, Arno. Der Kampf um die Demokratie, Klett-Cotta 2002
Holoubek, Michael & Holoubek, Irmgard (Ed.). Verfassungsrecht, Verlag Österreich 2003
Horx, Matthias. Die acht Sphären der Zukunft, Signum 2002
Miller, Alice. Am Anfang war Erziehung, Suhrkamp 2003
Rawls, John. Gerechtigkeit als Fairness - Ein Neuentwurf, Suhrkamp 2003
Roth, Jürgen. Die Gangster aus dem Osten, Europa 2003
Sennett, Richard. Respekt im Zeitalter der Ungleichheit, Berlin-Verlag 2002
Sontag, Susan. Das Leiden anderer betrachten, Hanser 2003
Stiglitz, Joseph. Die Schatten der Globalisierung, Siedler 2003
Varela, Francisco J. Kognitionswissenschaft - Kognitionstechnik, Suhrkamp 1993
Werner, Klaus & Weiss, Hans. Das neue Schwarzbuch der Markenfirmen, Deuticke 2003
Ziegler, Jean. Die neuen Herrscher der Welt und ihre globalen Widersacher, C. Bertelsmann 2003